Банк экспертных заключений

Ответ:

При выплате дивидендов иностранной организации - учредителю российская организация является налоговым агентом и обязана удержать налог. При соблюдении установленных требований выплаченные дивиденды облагаются по ставке 5%.

Обоснование:

Плательщиками налога на прибыль организаций в РФ признаются, в частности, иностранные организации, получающие доходы от источников в России (п. 1 ст. 246 Налогового кодекса РФ).

Доходы от источников в РФ определяются в соответствии со ст. 309 НК РФ (п. 3 ч. 2 ст. 247 НК РФ).

Так, к доходам иностранных организаций, подлежащим обложению налогом на прибыль, относятся доходы в виде дивидендов, выплаченных иностранной организации - участнику российской организации (пп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением некоторых случаев (п. п. 1, 2 ст. 310 НК РФ).

Нормы международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения имеют приоритет над правилами и нормами, содержащимися в российском налоговом законодательстве (п. 1 ст. 7 НК РФ).

Лицом, имеющим фактическое право на доходы, в целях НК РФ признается, в частности, лицо, которое в силу прямого или косвенного участия в организации, контроля над организацией либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться или распоряжаться доходом, полученным этой организацией (п. 2 ст. 7 НК РФ).

Для признания лица в качестве фактического получателя дохода необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но и это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу (Письмо Минфина России от 24.08.2018 № 03-12-12/2/60389).

Если российскому юридическому лицу при выплате дохода иностранному лицу, не имеющему фактического права на такой доход, известно лицо, имеющее право на данный доход, то доход считается выплаченным последнему лицу (п. 4 ст. 7 НК РФ).

Если лицо, имеющее фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть), является иностранным лицом, на которое распространяется действие международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения, положения указанного международного договора Российской Федерации применяются в отношении лица, которое имеет фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть) в соответствии с порядком, предусмотренным международным договором Российской Федерации (пп. 2 п. 4 ст. 7 НК РФ).

Исходя из условий рассматриваемого вопроса австрийская организация-1 является учредителем российской организации с долей участия 49%. В свою очередь, австрийская организация-2 владеет австрийской организацией-1 (доля участия 100%). При наличии права самостоятельно распоряжаться доходом фактическим получателем дохода в виде дивидендов, которые выплачивает российская организация, является австрийская организация-2.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики действует Конвенция об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (заключена в г. Москве 13.04.2000) (далее - Конвенция).

Так, согласно ст. 10 Конвенции дивиденды, выплачиваемые организацией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Кроме того, они могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является организация, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но, если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, взимаемый таким образом налог не должен превышать:

• 5% от общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является организация (иная, чем товарищество), которая прямо владеет по меньшей мере 10% капитала организации, выплачивающей дивиденды;
• 15% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Долей прямого участия лица в организации признается непосредственно принадлежащая такому лицу доля в уставном капитале этой организации (п. 2 ст. 105.2 НК РФ).

Доля косвенного участия рассчитывается как произведение долей прямого участия предыдущих организаций в последовательности, а при наличии последующего участия - путем умножения получившегося произведения на долю следующего прямого участия в последовательности и каждого следующего получившегося произведения на каждую долю следующего прямого участия до последней организации в последовательности (пп. 3 п. 3 ст. 105.2 НК РФ).

В случае если в отношении доходов от источников в Российской Федерации иностранная организация признает отсутствие фактического права на получение указанных доходов, положения международных договоров Российской Федерации и (или) НК РФ могут быть применены к иному лицу, если такое лицо имеет фактическое право на такие доходы, а в случае выплаты доходов в виде дивидендов - если такое лицо также прямо и (или) косвенно участвует в российской организации, выплатившей доход в виде дивидендов, с представлением налоговому агенту, выплачивающему такой доход, документов, указанных в ст. 312 НК РФ.

При этом косвенное участие каждого последующего лица, имеющего фактическое право на получение дохода, в российской организации, выплачивающей доход в виде дивидендов, приравнивается к прямому участию в российской организации, выплачивающей доход в виде дивидендов (п. 1.1 ст. 312 НК РФ).

Так, доля косвенного участия австрийской организации-2 в российской организации через австрийскую организацию-1 составляет 49% (1 x 0,49 x 100%).

Учитывая, что доля косвенного участия фактического получателя дохода - австрийской организации-2 составляет более 10% капитала российской организации, российская организация вправе при выплате дохода применить положения международного законодательства в виде пониженной ставки 5%.

Для применения пониженной ставки налога иностранная организация, получившая доход в виде дивидендов, и лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, должны предоставить налоговому агенту следующую информацию (документы) (п. п. 1, 1.2 ст. 312 НК РФ):

• подтверждение, что иностранная организация имеет фактическое право на получение дохода;
• подтверждение, что организация, имеющая фактическое право на получение дохода, является резидентом Австрии;
• подтверждение признания австрийской организацией-1 отсутствия фактического права на получение дивидендов;
• информацию о лице, которое иностранная организация признает фактическим получателем дохода (с указанием доли и документальным подтверждением порядка прямого участия в этой иностранной организации и косвенного участия в российской организации, являющейся источником дивидендов, а также государства (территории) налогового резидентства лица).

Таким образом, при выплате дивидендов российская организация обязана удержать налог в качестве налогового агента. Российская организация вправе при соблюдении установленных требований применить к выплаченному доходу ставку 5%.

Автор: Е.В. Пшеничная
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс