Банк экспертных заключений

Ответ:

В случае оформления длительного отпуска без сохранения заработной платы, с работником, принимаемым на должность сотрудника, оформившего такой отпуск, необходимо оформить срочный трудовой договор.

Обоснование:

Согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

В ч. 1 ст. 56 ТК РФ указано, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовые договоры могут заключаться как на неопределенный срок, так и на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами (ч. 1 ст. 58 ТК РФ).

В ч. 2 ст. 58 ТК РФ указано, что срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ч. 3 ст. 58 ТК РФ).

Согласно абз. 2 ч. 1 ст. 59 ТК РФ срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы.

В соответствии с ч. 3 ст.79 ТК РФ трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу.

В соответствии с ч. 1 ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы. При этом продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению между работником и работодателем.

Следовательно, работник и работодатель могут достичь договоренности о любой продолжительности отпуска без сохранения заработной платы.

Анализ норм ч. 1 ст. 121 ТК РФ и ч. 5 ст. 373 ТК РФ позволяет сделать вывод о том, что в период отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность) по причине того, что трудовые отношения с работником не прерываются.

Согласно ч. 6 ст. 81 ТК РФ во время отпуска без сохранения заработной платы работодатель не вправе уволить работника по своей инициативе.

Таким образом, в случае оформления длительного отпуска без сохранения заработной платы, с работником, принимаемым на должность сотрудника, оформившего длительный отпуск без сохранения заработной платы, необходимо оформить срочный трудовой договор.

Однако в рассматриваемом случае работодатель должен учитывать позицию, изложенную в Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 28.09.2020 № 43-КГ20-4-К6 (далее – Определение ВС РФ).

Суть рассматриваемого спора состояла в следующем. Работнику был предоставлен длительный отпуск за свой счет. На должность работника, ушедшего в длительный отпуск за свой счет, был назначен работник, с которым работодатель заключил бессрочный трудовой договор.

Когда из длительного отпуска за свой счет вернулся сотрудник, работника, который занимал должность ушедшего в длительный отпуск за свой счет, отстранили от исполнения должностных обязанностей и перестали начислять заработную плату.

Суды первой и второй инстанции в своих решениях указывали, что у организации не было оснований заключать с сотрудником, принятым на место работника, ушедшего в длительный отпуск без сохранения заработной платы, бессрочный трудовой договор.

В связи с тем, на время длительного отпуска за свой счет за работником сохраняется место работы (должность) и трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу, работодатель вправе прекратить действие договора в связи с выходом отсутствующего сотрудника.

Дело было передано в Верховный суд РФ.

В Определение ВС РФ судьи указали, что при заключении срочного трудового договора работник, давая согласие на заключение трудового договора на определенный срок, знает о его прекращении по истечении заранее оговоренного в договоре периода - в связи с выходом на работу работника, за которым в соответствии с действующим законодательством сохраняется место работы. Если трудовой договор не содержит условие о сроке его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.

Верховный суд РФ направил дело на новое рассмотрение указав, что необходимо установить, было ли известно работнику, исполняющему обязанности сотрудника, ушедшего в длительный отпуск без сохранения заработной платы, что заключенный трудовой договор прекратит свое действие после выхода основного работника и что этот трудовой договор, по сути, имел срочный характер.

Автор: Чернышева Л.Б.
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс