Банк экспертных заключений

Ответ:

По мнению автора, гостиница, оказывающая услуги по предоставлению мест временного проживания, обязана применять ставку НДС 0 % и она не может отказаться от ее применения.

Обоснование:

Объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ (пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ).

Согласно пп. 19 п. 1 ст. 164 НК РФ Реализация услуг по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения облагается по нулевой ставке НДС.

Положения указанного подпункта применяются по 30.06.2027 включительно, если иное не установлено абз. 3 пп. 19 п. 1 ст. 164 НК РФ. Так, налогоплательщики, оказывающие услуги по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения, которые являются объектами туристской индустрии, введенными в эксплуатацию (в том числе после реконструкции) после 01.01.2022 и включены в реестр объектов туристской индустрии, указанных в абз. 1 пп. 18 п. 1 ст. 164 НК РФ, вправе применять нулевую ставку до истечения 20 последовательных налоговых периодов, следующих за тем, в котором объект введен в эксплуатацию (в том числе после реконструкции) (абз. 3 пп. 19 п. 1 ст. 164 НК РФ).

При этом законодательно не закреплен факт возможности отказаться от применения ставки 0 % по рассматриваемым услугам. Каждый налогоплательщик обязан уплачивать законно установленные налоги (ст. 57 Конституции РФ, п. 1 ст. 3 НК РФ).

Обязанность по уплате налога возникает, изменяется и прекращается при наличии оснований, установленных НК РФ или иными актами законодательства о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах (п. 1, п. 2  ст. 44 НК РФ)

Перечисление налога в бюджет при отсутствии правовых оснований рассматривается как излишне уплаченный налог.

В соответствии с положениями ст. 17 НК РФ налоговая ставка является самостоятельным элементом обложения, определение которого необходимо для признания соответствующего налога установленным. При этом следует учесть, что НК РФ не предоставлено право налогоплательщику отказаться от установленной законодательством о налогах и сборах налоговой ставки либо изменить ее размер, в том числе отказаться от пониженной налоговой ставки, установленной в соответствии с НК РФ (Письмо Минфина России от 18.10.2022 № 03-03-06/1/100787).

Таким образом налогоплательщик не вправе произвольно выбирать ставку налога.

При этом, если организация, оказывающая услуги по предоставлению мест для временного проживания в гостиницах и иных средствах размещения.  будет выделять в счет-фактуре НДС в размере 20 %, то  у покупателя таких услуг могут возникнуть проблемы при отражении суммы НДС в составе вычетов.

Согласно п. 2 ст. 169 НК РФ ошибочное указание в счете-фактуре величины ставки НДС лишает покупателя (заказчика) права на вычет НДС, поскольку такая ошибка признается существенной. Аналогичная позиция содержится, например, в   Определении Верховного Суда РФ от 28.06.2021 № 309-ЭС21-4629 по делу № А76-12794/2020.

Таким образом, по мнению автора, гостиница, оказывающая услуги по предоставлению мест временного проживания, обязана применять ставку НДС 0 % и она не может отказаться от ее применения, поскольку законодательно не закреплена такая возможность. Кроме того, налогоплательщик не вправе произвольно выбирать ставку налога.

Автор: Пшеничная Е.В.
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс