Банк экспертных заключений
Если у Вас появились вопросы в области бухгалтерского учета, налогообложения, права или кадров и Вам нужен ответ на основании законодательной базы с ссылками на первоисточники, смело обращайтесь к нам. Опытные специалисты практики подготовят ответ с обоснованием и выводами по Вашему вопросу.
Организация заключила с иностранным работником трудовой договор, но он не вышел на работу в первый рабочий день. Надо ли работодателю в такой ситуации уведомлять ФМС о заключении трудового договора с этим работником? Является ли аннулирование трудового договора с иностранным работником основанием для освобождения работодателя от исполнения обязанности по представлению в ФМС уведомления?
Ответ:
Работодатель не обязан направлять в ФМС уведомление о заключении трудового договора с иностранным работником, поскольку при невыходе работника на работу в первый рабочий день трудовой договор аннулируется и считается незаключенным.
Обоснование:
Согласно п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.
В соответствии со ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено ТК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.
Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.
Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 61 ТК РФ, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным.
Таким образом, если работодатель воспользуется своим правом на аннулирование трудового договора при невыходе иностранного работника на работу в первый рабочий день, то работодатель не обязан будет направлять в ФМС уведомление о заключении трудового договора с этим иностранным работником.
Правомерность аннулирования трудового договора должна подтверждаться не только приказом работодателя с соответствующей формулировкой, но так же и другими доказательствами: табелем учета рабочего времени, зарплатными ведомостями, служебными записками или актами о невыходе работника на работу.
Аналогичная точка зрения содержится в Постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу № А13-554/2010 и в Постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2010 по делу № А13-14204/2009.
Автор: Чистякова Ю.Н.
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс
Если Вы не нашли ответа на свой вопрос, обращайтесь к нам за консультацией. Мы с удовольствием ответим на Ваш вопрос на основании проверенных документов, включенных в Систему Консультант Плюс
Задать вопрос
