Банк экспертных заключений

Ответ:

Если право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии на использование товарного знака, налогоплательщиком не зарегистрированы, то при проверке налоговый орган может расценить такой договор недействительным, а расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 НК РФ, т.е. расценены как затраты, неправомерно включенные в состав расходов, связанных с исчисление единого налога по УСН. 
Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков, указывая при этом, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 ГК РФ на налоговые отношения не влияет. Следует отметить, если налогоплательщик решит следовать позиции арбитров, то свое мнение ему будет необходимо отстаивать в суде.

Обоснование:

Глава 54 ГК РФ регулирует отношения по договору коммерческой концессии. В соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В соответствии с п. 2 ст.1028 ГК РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

В соответствии с пп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (в частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности) учитываются при исчислении единого налога, исчисленного в связи с применением УСН.

Налоговым кодексом не установлены виды договоров, в отношении которых применяются нормы пп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ, поэтому периодические платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности при определении налоговый базы в целях УСН, учитываются в составе расходов по всем видам договоров, в том числе и по договору коммерческой концессии.

При этом в соответствии с п. 2 ст. 346.16 НК РФ расходы принимаются после фактической оплаты ( п. 2 ст. 346. 17 НК РФ) и при условии соответствия их критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, в частности расходы должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Исходя из условий рассматриваемого вопроса право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии на использование товарного знака, не зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В данной ситуации при проверке налоговый орган может расценить такой договор недействительным для подтверждения расходов, связанных с его исполнением, т.е. расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 НК РФ (Письма Минфина России от 03.10.2006 № 03-03-04/1/683, от 14.03.2006 № 03-03-04/1/230.

Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков и указывают при этом, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по нему предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованны (Постановления ФАС СЗО от 12.07.2007 по делу № А56-19610/2006 и УО от 16.07.2008 № 09-5057/08-С3). При этом суды отмечают, что налоговое законодательство не предусматривает в качестве обязательного условия для учета расходов наличия регистрации договоров (Постановление ФАС СКО от 13.12.2010 № А53-7659/2010).

В частности ФАС ВВО в Постановлении от 07.10.2010 № А43-40137/2009 указал, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 ГК РФ на налоговые отношения не влияет. При этом положения гл. 25 НК РФ связывают уменьшение полученных доходов на сумму произведенных расходов не с фактом государственной регистрации лицензионного договора, а с фактом несения расходов.

Таким образом, если право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии на использование товарного знака, не зарегистрированы налогоплательщиком в федеральном органе исполнительной, то при проверке налоговый орган может расценить такой договор недействительным, а расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 НК РФ и расценены как затраты, неправомерно включенные в состав расходов, связанных с исчисление единого налога по УСН.

Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков, указывая при этом, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 ГК РФ на налоговые отношения не влияет. Следует отметить, если налогоплательщик решит следовать позиции арбитров, то свое мнение ему будет необходимо отстаивать в суде.

Автор: Е.В. Пшеничная
ООО «ИК Ю-Софт» Региональный центр Сети КонсультантПлюс